DUN:巴比特專欄 | 幣圈傳銷，買幣者資金追繳還是返還？_JackPool

原文：肖颯lawyer，作者：郭譚浩，肖颯

本想買幣賺一筆，但不想發幣方竟成了傳銷組織，涉嫌違法、犯罪；參與資金都將面臨收繳。這時，買幣款能否追回，就成了買幣人最關心的問題。成立組織領導傳銷活動罪，傳銷活動的上下層之間通常成立共犯關系；所募幣款通常全部認定為違法所得。被騙加入后又推薦他人加入并因此獲得代幣、返現的，所獲利得通常也將作為違法所得被追繳。那么被騙加入組織，是否還能追回自己曾經繳納的“入門費”？

文章脈絡：

一、追繳不一定沒收，可獲退賠；

二、?追繳的范圍：成罪范圍內的違法所得；

三、買幣款誰退誰：“違法所得”的計算。

追繳不是沒收，可獲退賠

《刑法》第64條規定了犯罪違法所得的收繳和退賠：“犯罪分子違法所得的一切財物，應當予以追繳或者責令退賠。”而出于認定犯罪數額的需要證據等考慮，實踐中，一般會對涉案資金先進行收繳；查清涉案全部金額后再做處置。

Polymesh主管：加密行業在美國的整個未來都岌岌可危:金色財經報道，證券代幣化平臺Polymath發布《數字資產監管發展：亞太地區-2023》報告，報告要點包括：韓國、新加坡和香港三個地區的顯著發展；亞太地區對加密貨幣監管態度的轉變；韓國加密貨幣的制度化和證券型代幣發行（STO）的合法化；新加坡《支付服務法》、新加坡金融管理局 (MAS) 的立場以及對實用代幣、穩定幣和證券代幣的看法；香港的新規則為加密貨幣行業增添了可信度。

Polymesh協會代幣化主管Graeme Moore表示，今年4月，歐盟推出了具有里程碑意義的MiCA監管框架，引領了世界潮流。值得注意的是，亞太地區，尤其是韓國、新加坡和香港，也出現了對清晰、高效且不會扼殺創新的監管框架的需求。遺憾的是，由于美國一再采取執法行動，卻沒有任何關于該行業如何前進的舉措，該行業在美國的整個未來都岌岌可危。最終，這將促使創新者，甚至整個數字資產行業向海外轉移。[2023/7/23 15:53:08]

對于被追繳的違法所得，又有兩種出路：“被害人的合法財產，應當及時返還；違禁品和供犯罪所用的本人財物，應當予以沒收。”可見，只有違禁品，和供犯罪所用的本人財物才應當沒收。而被害人的合法財產，在收繳后應當及時返還。

Dune 發布大語言模型路線圖，查詢解釋功能已集成 ChatGPT4:4月2日消息，區塊鏈分析平臺 Dune 在社區中發布大語言模型（LLM）路線圖，現已推出第一個 LLM 功能，并為用戶準備全套 LLM 功能與集成。Dune 已發布查詢解釋（Query Explanations），并集成 ChatGPT4，用戶可以點擊一個按鈕來顯示任何查詢的自然語言解釋，簡化 SQL 查詢。Dune 還通過 LLM 幫助用戶過渡到 Dune SQL。同時，Dune 支持使用 LLM 進行自然語言查詢，用戶可使用英語提出問題并查詢 Dune 數據集，而無需任何 SQL 知識。此外，Dune 還致力于研究解決如何在 Dune.com 上超過 70 萬張表與視圖中選擇正確的表的新方法；計劃使用 LLM 優化搜索與篩選；發布聊天機器人，幫助用戶快速瀏覽 Spellbook 與 Dune Docs 知識庫。[2023/4/2 13:40:24]

關于收繳后向被害人返還違法所得，在《最高人民法院關于刑事裁判涉財產部分執行的若干規定》中有具體規定。本規定第10條規定：

加密行業游說團體尋求針對合法加密業務的de-banking信息:金色財經報道，加密行業游說團體 Blockchain Association 向美國聯邦存款保險公司（FDIC）、美聯儲理事會和審計長辦公室提交了《信息自由法》(FOIA) 請求，尋求在美國涉及加密貨幣公司的去銀行化（de-banking）的文件和通信。BA 正在調查有關 de-banking 指控，包括關閉賬戶和拒絕開設新賬戶，以及監管機構可能處理不當導致 Signature、硅谷銀行和 Silvergate 倒閉的行為。

Blockchain Association 呼吁所有受影響的加密貨幣行業參與者挺身而出，正在收集普通美國人和企業家因這種 de-banking 而受到傷害的故事。[2023/3/17 13:09:59]

“對贓款贓物及其收益，人民法院應當一并追繳。

被執行人將贓款贓物投資或者置業，對因此形成的財產及其收益，人民法院應予追繳。

Safe發起的賬戶抽象黑客松在DoraHacks.io正式開啟:3月1日，據官方消息，賬戶抽象黑客松（March for Account Abstraction Hackathon）申請入口已在開發者激勵平臺DoraHacks.io開啟。本次活動由以太坊多簽智能合約錢包Safe（原Gnosis Safe）主辦，利用DoraHacks平臺支持的自由組織黑客馬拉松工具發起，總資助池達50,000美元。3月1日-31日，BUIDL團隊可通過Dorahacks.io提交參與申請。[2023/3/1 12:35:56]

被執行人將贓款贓物與其他合法財產共同投資或者置業，對因此形成的財產中與贓款贓物對應的份額及其收益，人民法院應予追繳。”

隨后，同條明確了對追繳財產的損失發還或者賠償的規則：

“對于被害人的損失，應當按照刑事裁判認定的實際損失予以發還或者賠償。”

澳大利亞加密貨幣交易所Cointree宣布上線SHIB、LUNC、APE:據官方公告，澳大利亞加密貨幣交易所Cointree新增對Shiba Inu（SHIB）、Luna Classic（LUNC）和ApeCoin（APE）的支持。

據介紹，Cointree成立于2013年，是澳大利亞成立最早的加密貨幣交易所之一，上線了大約280種加密貨幣。（U.Today）[2023/1/17 11:16:20]

買幣不幸涉及組織、領導傳銷活動罪，如果只是最底層的買幣者，尚未通過推薦他人加入獲得套現，那么買幣所用款項，是被害人的合法款項，依據《刑法》第64條和前述規定，應當及時返還；即，按照實際損失予以發還。

而行為人推廣虛擬幣、并由此獲取套現、形成層級，已經觸犯組織領導傳銷活動罪的，其向下線收取的買幣款、套現款等財產，則可能認定為違法所得，依法應予收繳。這些款項對于組織、領導傳銷活動罪的行為而言是違法所得；但對于下線的買幣人來說，這些款項單純是購買虛擬幣被騙的損失；依據前述規定，仍然應當被返還給作為下線的實際購買人。

買幣后又推廣的人買幣的款項，也是前款規定中所述“被害人合法財產”，和造成被害人的“損失”。理由在于：這些買幣人在向上線買幣，繳納“入門費”等費用之時，其身份單純為受害者；由于尚未向下線推廣并收取費用，尚未進行共犯行為，尚不能成立共犯。

只有在其實行了向下線收取入門費等組織領導傳銷活動的行為后，才能認定其加入了上線的共同犯罪。因此，在其加入共同犯罪之前，其被害人身份不容否定；其向上線繳納的費用，一方面計算為上線的違法所得；一方面也是行為人受到損失的金額。按照前款規定，也應當在對其上線違法所得進行收繳后，按照其實際損失，對其進行返還。即使被認定為傳銷組織的中間層，其作為被害人，依然應當有權要求其上層按照對其造成的財產損失，返還相應違法所得。

追繳的范圍：成罪范圍內的違法所得

如前所述，我國《刑法》第64條規定：“犯罪分子違法所得的一切財物，應當予以追繳或者責令退賠”。買幣行為中，構成犯罪的“違法所得”，范圍在哪里呢？

本條明文規定：構成犯罪的人，其違法所得才應追繳或責令退賠。相反，對于不構成犯罪的人，其所得不能適用本條規定。因此，層級沒有達到3層的所得款，其行為并不構成本罪，所得并非前文《刑法》所指違法所得，不適用刑事程序中的追繳制度。

可見，涉案財產是否應由刑法規定，通過刑事訴訟程序進行追繳、退賠，取決于行為是否成立組織、領導傳銷活動罪。只有成立犯罪的，其違法所得才適用刑法第64條規定的追繳、退賠制度；不成立犯罪的，應當通過其他法律手段追償損失。

需要格外注意的是，組織領導傳銷活動罪，不僅處罰最初的發起人，也處罰后來參與傳銷活動的人。后來的參與者，在傳銷組織中起骨干作用的高級管理人員，也應當認定為組織、領導者，將受到刑罰處罰。行為成立組織、領導傳銷活動罪的要件，可以參考之前的分析：《原創?|?多層次營銷離"傳銷"有多遠？》

結合負責管理的范圍、在營銷網絡中的層級、涉案金額等方面因素的考慮，向上線支付了“入門費”的受害者，又向下線收取了“入門費”并形成了層級結構，也很可能會被認定為組織、領導者，成立組織、領導傳銷活動罪，受到刑事處罰；其違法所得，應通過刑事程序追繳或退賠。

買幣款誰退誰：“違法所得”的計算

根據《刑法》第64條規定，只有“違法所得”才應當被追繳、退賠。

違法所得，字面上看，是指通過違法所獲取的財物。而最高人民檢察院《人民檢察院刑事訴訟涉案財物管理規定》第二條規定，涉案財物包括犯罪嫌疑人的違法所得及其孳息、供犯罪所用的財物、非法持有的違禁品以及其他與案件有關的

財物及其孳息。

根據前述規定，違法所得依據產生違法所得的犯罪分為兩類：

取得利益型的犯罪中的違法所得；如盜竊罪、貪污罪、受賄罪中的盜贓物品、貪賄財產等；

經營利益型的犯罪,如高利轉貸罪。

可見，違法所得不僅包括通過違法犯罪行為獲得的財物（即，原生的違法所得，

取得利益型），也包括這些財物可能發生的天然孳息、法定孳息以及利用該財物而經營所獲得的財產性利益（即，派生的違法所得，

經營利益型）。對于前者而言，產生收益的活動本身即是違法的；收益就是違法行為的對象或結果。對于后者而言，產生收益的活動是合法的；只是用以產生收益的本金涉嫌違法。

前述兩類違法所得產生的方式不同,其追繳的計算方式也不同。對于取得利益型犯罪的違法所得而言，所取得的非法財產本身即是違法所得的數額；而對于經營利益型犯罪的違法所得而言，,則應當扣除正常經營所獲利益。例如，在高利轉貸罪中，違法所得通常是指利差所得，而并非全部轉貸款的金額。

規范上，法律規定的態度也非常明確：1995年最高人民法院《關于審理生產、銷售偽劣產品刑事案件如何認定“違法所得數額”的批復》中指出:?全國人民代表大會常務委員會《關于懲治生產、銷售偽劣商品犯罪的決定》規定的“違法所得數額”,是指生產、銷售偽劣產品獲利的數額。從字面意義看,這里的“違法所得”應扣除相應的成本。

司法實踐中，一般也認為：實際購買產品的金額是合法經營的金額，應當予以扣除；而提供服務等沒有實際產品的情況下，相應成本不予扣除。

組織領導傳銷活動罪中，存在“人頭計酬”等向“上線”返現的情形。依據《工商行政管理機關行政處罰案件違法所得認定辦法》第八條規定：“在傳銷活動中，拉人頭、騙取入門費式傳銷的違法所得按當事人的全部收入計算。”

可見，向上線繳納的“抽頭”不是傳銷組織中本層級當事人的收入；而是上線的收入，應予以扣除，并計算入上線的違法所得數額中。在作為上線的違法所得收繳后，依據前文所講，及時向下線進行返還。

以上就是今天的分享，感恩讀者！

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