SEC:美SEC針對數字資產證券交易發布的無異議函究竟意味著什么？_STATS

這封無異議函是美國監管部門在數字資產證券交易監管方面做出的又一次值得被重視的試探。

撰文：張改娟

上周五，美國證券交易委員會針對數字資產證券交易托管經紀商在交易處理流程方面發布了一份無異議函。具體來說，SEC交易與市場部工作人員表示，交易數字資產證券的經紀商在滿足特定的情況下，可實施「三步法」來降低運營及結算風險并保護投資者。

在了解該封無異議函包括的具體事項以及代表的含義之前，我們先來看看由SEC出具的無異議函指的是什么？會在什么樣的情況下發布？

無異議函是什么？

無異議函，也稱不行動函。個人或實體如果不確定某個產品、服務或某種行為是否違反聯邦證券法，就可以要求美SEC工作人員發布無異議函。工作人員在分析所涉及的特定事實和情況并對適用的法律和規則進行討論后，會考慮是否發布無異議函。若工作人員同意該請求并發布無異議函，則意味著建議SEC就相關行為不采取執法行動。

律師：美SEC在針對Ripple案件的言論中存在諸多矛盾，勝算并不高:1月17日消息，Ripple律師John Deaton分享了進一步的見解，解釋了為什么他認為美國SEC的論點可以讓Ripple Labs在有關XRP地位的持續訴訟中獲勝。

Deaton表示，美國SEC聲稱XRP在任何時候都是一種證券，這證明Howey測試沒有簡單的定義，這使得它用于確定資產是否為證券是一項艱巨的任務。Deaton稱，提交給法院的約3000份法庭之友簡報顯示，首次購買XRP的人甚至不知道Ripple Labs的存在，也不知道Ripple Labs對XRP有任何影響。

在這場始于2020年12月的訴訟過程中，美國SEC起草了一名專家作證反對XRP。Deaton指出，根據Howey測試的規定，專家試圖將整個XRP社區稱為“共同企業”。但這些指控是毫無根據的，因為專家沒有采訪任何XRP持有者，SEC也沒有將專家的立場納入其簡易判決。

Deaton指出了所有這些觀察結果和矛盾之處，他說，那些認為SEC有機會打贏這場官司的人高估了SEC獲勝的機會。（U.Today）[2023/1/17 11:16:36]

SEC為何會針對數字資產交易問題發布無異議函？

Ripple CEO指責美SEC：監管透明度應來自于公開，而非“暗中運作”:7月22日消息，Ripple首席執行官Brad Garlinghouse同意CFTC專員Caroline Pham的觀點，批評SEC的監管方式。他強調了最近Pham發布的關于SEC訴Wahi litigation案的聲明中的一句話：監管透明度來自于公開，而不是黑暗。Garlinghouse對此評論道：不幸的是，美國SEC似乎非常滿足于后者的運作。

此前消息，Caroline Pham表示，美國SEC對Coinbase高管的指控可能會產生超出這一單一案件的影響力，突出監管機構共同努力的重要性和緊迫性，最好可以通過一個透明的過程來解決，讓公眾參與政策制定過程。如果SEC沒有介入并將代幣作為證券看待，該案件應在CFTC管轄范圍內。（U.Today）[2022/7/22 2:31:36]

9月25日，美SEC交易與市場部發布了這份無異議函，并致信美國金融業監管局風險監督和運營法規副總裁KrisDailey。

美SEC將重點調查碎片化NFT，已向某些交易平臺發出傳票:3月3日消息，據知情人士稱，美國證券交易委員會（SEC）正在調查某些NFT是否屬于證券并需要受到監管。據報道，在過去的幾個月中，美國證券交易委員會已經向某些NFT創建者和加密貨幣交易平臺發出傳票，要求提供更多信息，其中一個調查重點是碎片化NFT，即將某個NFT拆分成許多獨立單元出售。實際上，美國證券交易委員會專員、加密老干媽Hester Peirce在2021年12月時就已經透露美國證券交易委員會將會仔細研究NFT，并稱鑒于NFT的市場廣度，某些部分可能屬于美國證券交易委員會的管轄范圍。（彭博社）[2022/3/3 13:34:18]

該封無異議函重點如下：

在滿足維持至少25萬美元凈資本、不負責結算交易等四種情況下，運營交易數字資產證券的ATS的經紀商若實施「三步法」來降低結算風險和保護投資者，則SEC工作人員將不會建議SEC對此采取執法行動。值得注意的是，這里僅針對不執行結算的托管經紀交易商。

美SEC審查員提醒主流金融機構在引入數字資產產品時要謹慎行事:金色財經報道，美國證券交易委員會（SEC）的審查員在周五的合規通知中概述了審查數字資產投資的框架。SEC審查員將該通知設計為就與分布式分類賬技術和數字資產相關的新風險做出提醒，以及市場參與者必須通過全面的合規框架對沖這些風險的責任。審查員提醒稱，券商、投資顧問等主流金融機構在將數字資產產品帶入傳統金融世界時要謹慎行事。[2021/2/27 17:57:45]

注：ATS指符合聯邦證券法中「交易所」定義的交易系統。

事實上，該封無異議函是對2019年7月份由SEC和FINRA發布的《聯合工作人員聲明》中關于數字資產證券交易經紀商的交易處理流程及方式的回應。

動態 | 美SEC宣布暫時停止區塊鏈技術公司NXChain的證券交易:美國證券交易委員會（SEC）宣布暫時停止區塊鏈技術公司NXChain，Inc。f / k / a AgriVest Americas，Inc。（NXCN）的證券交易。SEC解釋稱，該公司尚未向SEC提交某些定期報告。該公司聲稱其是一個在加密貨幣區域運營的數字支付平臺。（financefeeds）[2019/9/11]

2019年，市場參與者就針對數字資產證券的托管和交易等是否適用于聯邦證券法和美國金融業監管局的相關規則提出疑問。對此，美SEC交易與市場部門和FINRA在2019年7月份發布了一份《聯合工作人員聲明》。在該聲明中，工作人員表示，尋求參與數字資產證券市場的實體必須遵守聯邦證券法，可能還需要在美SEC進行注冊，并成為自我監管組織的成員。如果實體是經紀交易商，還必須遵守經濟交易商的財務責任規則，包括1934年《證券交易法》所規定的托管要求，即客戶保護規則。該規則要求經濟交易商將客戶資產與公司資產隔離開來，以保護投資者。

工作人員還針對《證券交易法》中第15c3-3條款作出了討論，并描述了數項涉及數字資產證券的非托管活動。同時，該聲明最后指出，這并非是SEC或FINRA的規則、法規或指南，僅代表工作人員觀點。

SEC表示，這種非托管的ATS的交易處理分為以下以下四個流程：

買賣雙方將各自的訂單發送至ATS；

ATS匹配訂單；

ATS將匹配完成的交易通知買賣雙方；

買賣雙方進行雙邊結算接或通過要求其各自的托管方來代表他們進行雙邊交易。

自《聯合工作人員聲明》發布以來，幾家數字資產證券交易經紀商就聯系到SEC的工作人員稱，上述流程增加了操作和結算風險。他們希望將交易處理流程簡化為三步，以減少運營和結算風險。

買賣雙方將各自的訂單發送至ATS，并將訂單信息提交給各自的托管方。在ATS通知托管方匹配時，買賣雙方指示各自的托管方根據其訂單條款結算交易；

ATS匹配訂單；

ATS將匹配好的交易信息通知給買賣雙方及其各自的托管方，由托管方執行附有條件的指示。

這意味著，在「三步法」中，托管方將根據步驟一中收到的指示代表買賣雙方進行結算。不過，與四步法類似，經紀交易商不保證、不負責結算交易，也不會控制結算完成之前買賣雙方的資產。

尋求實施「三步法」的數字資產證券交易經紀商還作了補充說明，以解決資產控制的擔憂。

經紀交易商將維持至少25萬美元的凈資本；

經紀交易商和其客戶之間的協議明確規定，經紀交易商不保證或不負責結算交易；

經紀交易商將建立程序來評估交易的數字資產證券是否符合有效的注冊聲明或注冊豁免；

確保數字資產證券的交易符合聯邦證券法的規定。

基于此，SEC交易與市場部門表示，在上述情況下，如果交易數字資產證券的ATS的經紀交易商實施「三步法」，工作人員將不會向SEC建議根據證券交易法15(c)(3)條款和15(c)(3)規則來采取執法行動。

這意味著什么？

盡管該封無異議函僅針對在此信中規定情況下的ATS交易數字資產證券的情況，不涉及經紀商對數字資產證券的托管或控制，也僅代表SEC工作人員對執法行動的立場或意見，并非法律規則，然而，這對數字資產證券的交易便捷性、流動性方面卻起到了促進作用。

美國律師事務所卡爾頓菲爾德律師DrewHinkes表示，該封無異議函將為數字資產證券交易帶來以下幾個變化：

交易數字資產證券變得更加容易；

經紀商明確數字資產證券交易的處理規則；

托管方的角色將變得更為重要；

經紀交易商需要評估交易的數字資產證券是否符合有效的注冊聲明或注冊豁免；

有助于提高數字資產證券的流動性。

另一方面，美國貨幣監理署代理署長BrianBrooks表示，該封無異議函致力于在新興資產領域中保護投資者。

由此可見，這封無異議函是美國監管部門在數字資產證券交易監管方面做出的又一次值得被重視的試探。

目前，美SEC還未確定數字資產的證券屬性問題。今年7月份，美國商品期貨交易委員會主席HeathTarbert表示，CFTC正在等待SEC確定數字資產的證券屬性，以允許更多數字資產的期貨交易。其解釋稱，「確定數字資產是否為證券是「SEC的唯一職責」。在法律層面來說，數字資產屬于一個特別棘手的領域。要真正發揮這個領域的全部潛力，我們需要與國際合作。」

但已經有越來越多的跡象表明，美SEC有望在未來幾年內加速出臺數字資產相關規則。8月份，美國參議院行政會議確認SEC委員HesterPeirce將連任第二任期，將于2025年屆滿。于2018年上任的HesterPeirce對加密貨幣和區塊鏈較為友好，倡導批準比特幣ETF。今年2月份HesterPeirce正式提議為不違反美國證券法的加密貨幣項目提供3年寬限期。9月初，HesterPeirce在接受采訪時表示，「DeFi雖然目前還處于初期階段，但這已經引起了SEC的注意，因為DeFi提出了「改變游戲規則」的問題。這將挑戰我們的監管方式。」

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