USD:非法經營？USDT涉刑分析_USDT

近日，我們在與一些幣圈的朋友們交流時，發現他們對于USDT的性質認定與我國刑事司法實踐的認定傾向不一。為避免該種傾向帶來的法律風險，本文將為各位讀者梳理破壞金融管理秩序的犯罪法益與貨幣性質外延，分析從事USDT兌換業務的涉刑可能。

在一些幣圈朋友看來，我國法律僅保護人民幣的法幣價值，其他國家的法幣并不具備法幣意義。基于這樣的認識，錨定境外貨幣的虛擬貨幣自然不具有危害我國金融管理秩序的可能。但遺憾的是，我國法律規定并非如此。

根據《最高人民法院關于審理偽造貨幣等案件具體應用法律若干問題的解釋》第七條的規定：“本解釋所稱‘貨幣’是指可在國內市場流通或者兌換的人民幣和境外貨幣。貨幣面額應當以人民幣計算，其他幣種以案發時國家外匯管理機關公布的外匯牌價折算成人民幣。”

最高法：增加虛擬幣交易等新型非法吸收資金的行為方式:2月24日，最高人民法院發布《關于修改〈最高人民法院關于審理非法集資刑事案件具體應用法律若干問題的解釋〉的決定》，增加網貸、虛擬幣交易、融資租賃等新型非法吸收資金的行為方式和養老領域多種非法吸收資金的情形。[2022/2/24 10:13:27]

由此可見，我國在評價貨幣類犯罪時，對于法幣的認定范圍是涵蓋境外貨幣的，這也就產生了錨定境外貨幣的穩定幣的法律風險。

USDT是中文名叫“泰達幣”，是Tether公司發行的一種數字貨幣，Tether公司承諾USDT與美元可以1：1兌換，即Tether公司每發行一枚USDT幣，其公司賬號就會存入1美元作為保障金，具有穩定兌換的特點。

美國和英國同意加強對非法使用加密貨幣的關注:金色財經報道，美國司法部宣布，美國和英國政府已經承諾并同意加強對非法使用加密貨幣和勒索軟件的關注。根據聯邦調查局的說法，高額的加密貨幣價格已經部分地使勒索軟件對犯罪分子來說具有難以置信的利潤。美國司法部副部長LisaMonaco及其國家安全司和刑事司的官員周四在華盛頓與英國內政大臣PritiPatel會面，副總檢察長和內政部長都承諾并同意加強對非法使用加密貨幣和勒索軟件的關注，并繼續就國家安全的新威脅進行對話。同月，美國總統喬-拜登表示，美國將聯合30個國家阻止\"加密貨幣的非法使用\"。（news.bitcoin）[2021/11/23 7:05:53]

但也正因為這種穩定性，颯姐團隊認為，與美元一比一掛鉤的特性使得USDT具備了一定的法幣性質與金融屬性。而從USDT的具體流通而言，USDT已被國外諸多虛擬貨幣交易所作為結算貨幣使用，具有取代法幣作為計價標準的客觀表現。

俄羅斯立法者提議對非法使用加密貨幣處以罰款及監禁:金色財經報道，俄羅斯立法者建議對數字資產和加密貨幣的非法交易行為處以最高200萬盧布（27800美元）的罰款和7年監禁。據悉，這一針對行政和刑事犯罪法的修正案草案被確認為真實的，但尚未獲得法律認可。對于行政違法行為，將可被扣押資產，個人將被處以2萬至20萬盧布（278至2780美元）的罰款，官員將面臨5萬至40萬盧布的罰款，法人可被處以10萬至100萬盧布的罰款。對組織數字資產非法交易或在俄羅斯境內提供發行數字貨幣手段的行為，將處以大約兩倍的罰款。如果相同行為對公民、組織或國家造成重大損害，則可以視為刑事犯罪，將導致更高的罰款，以及長達五年的勞動或七年的監禁。[2020/5/23]

在我國，個人兌換外匯具有一年5萬美元限額，但個人卻可以在境外交易所通過兌換USDT繞開外匯的管制，具有侵害金融管理秩序的可能。

聲音 | 烏克蘭財政部長：烏克蘭將禁止加密貨幣錢包用于非法資金:據Cointelegraph 1月24日消息，烏克蘭財政部的一份通知稱，烏克蘭當局將能夠“封鎖加密錢包”，以沒收非法獲取的資產。烏克蘭財政部長Oksana Markarova表示，烏克蘭國家金融監督服務局（SFMS）將成為負責追蹤公民加密錢包資金來源的負責機構。烏克蘭財政部官方網站上的一份報告中稱，作為監管政策的一部分，SFMS將不僅能夠找出加密貨幣的來源，還可以檢測出這些資金的使用方式。根據聲明，SCFM的新職責將成為新的與加密有關的法律的一部分，該法律于2019年12月由烏克蘭政府批準。[2020/1/25]

綜合而言，USDT是由非官方主體發行，具有法幣性質，且存在替代法幣流通可能的虛擬貨幣。

USDT兌換業務的刑事法律風險

基于以上論述，颯姐團隊認為，在國內從事USDT的兌換業務可能會構成《中華人民共和國刑法》第二百二十五條規定的非法經營罪。

該條款的第三、四項規定：“違反國家規定，有下列非法經營行為之一，擾亂市場秩序，情節嚴重的，處五年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處違法所得一倍以上五倍以下罰金；情節特別嚴重的，處五年以上有期徒刑，并處違法所得一倍以上五倍以下罰金或者沒收財產：（三）未經國家有關主管部門批準非法經營證券、期貨、保險業務的，或者非法從事資金支付結算業務的；（四）其他嚴重擾亂市場秩序的非法經營行為。”

正如前述，USDT具有法幣性質，而兌換業務常常與資金結算業務掛鉤，其代替法幣流通的可能性也容易被上述兜底條款所覆蓋，颯姐團隊認為，USDT兌換業務的表現容易與非法經營罪所列舉的非法經營行為相契合。

此外，對于非法經營罪的入罪前提“違反國家規定”而言，此前颯姐團隊認為偵查機關適用可能性較大的“國家規定”是2017年出臺的94號文。但根據《最高人民法院關于準確理解和適用刑法中“國家規定”的有關問題的通知》之規定，對于違反地方性法規、部門規章的行為，不得認定為“違反國家規定”。因此，我們認為這是USDT兌換業務出罪的關鍵。

然而，于2020年10月23日公示的《中國人民銀行法》修訂意見稿第二十二條規定卻打破了這一出罪思路：“任何單位和個人不得制作、發售代幣票券和數字代幣，以代替人民幣在市場上流通。”結合《中國人民銀行法》由全國人大常委會頒布的事實，其效力級別已達到刑法中“國家規定”的標準，USDT兌換業務屬于發售代幣的幫助行為，具有代替法幣流通的可能性，依此為業的從業者構成非法經營罪的入罪前提“違反國家規定”已不成問題。

USDT兌換業務刑事風險愈發明顯，非法經營出罪路徑愈發狹隘。在基本構成犯罪爭議較小的情況下，從業者如何保全自己成為最重要的事。颯姐團隊建議，謹慎行事，及時尋求專業人士幫助，讓金融人免受囹圄之苦。

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