區塊鏈:以案說法 | ?論中美對虛擬貨幣的證券監管_EcoDollar

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技術中立是國際共識，以虛擬貨幣為代表的區塊鏈技術也是如此。虛擬貨幣的技術是中立的，但虛擬貨幣的發行和交易卻需要規制和監管。各國對虛擬貨幣的態度及監管各有所異，證券監管是其中一種比較常見的模式，典型的國家就是美國和中國。

在美國1933年《證券法》中，作為“證券”的一種類型是“投資合同”，構成“投資合同”需要滿足“豪威測試”的四個條件：

資本投入；

投資于一個共同事業；

期待獲取利潤；

投資者不直接參與經營，僅僅憑借發起人或第三方的努力。

凡被認定為證券發行和轉售的行為，都需要滿足證券法下的注冊與豁免規則，否則就可能面臨民事訴訟、行政處罰或刑事追究。虛擬貨幣作為當下數字資產的典型代表，當然也適用于上述規則，其發行或轉售一旦被認定為證券銷售，就可能受到美國證券交易委員會的監管。反之，如果虛擬貨幣的銷售行為被認為不構成“銷售證券的行為”，就不會受到證券法的規制。對此，SEC以及法院將根據交易的實質而非形式進行判斷。

Wemade被曝曾試圖通過發行結構化金融產品在場外推動WEMIX代幣銷售:7月28日消息，韓國游戲公司Wemade被發現曾試圖利用結構性金融技術將基金會擁有的代幣轉移給一個基金，鎖定一段時間后，二次出售給場內加密貨幣交易所等。由于 WEMIX 流通量爭議，交易所的出售未能如愿。

據BlockMedia獲得的結構性融資的交易條款備忘錄顯示，該備忘錄疑似于今年 3 月撰寫，最低投資 3 億韓元，鎖定期為一年，并根據金額調整鎖定期。當基金購買 Wemix 基金會持有的代幣時，折扣率為 20% 以上。該基金提供 10% 的基本回報率，投資者須向基金支付 1% 管理費。[2023/7/28 16:04:03]

美國方面多次強調美國在該技術中保持領先地位的重要性。因此，美國聯邦政府并未特別限制虛擬貨幣的交易，而是沿用既有的證券監管及其他監管體系加以控制。

Crypto1成立C1 Secondaries Fund投資加密行業公司:金色財經報道，Crypto1宣布成立投資基金C1 Secondaries Fund，目標是向區塊鏈、加密貨幣、Web3和金融科技公司的二級市場投資5億美元，主要專注于數字資產、區塊鏈技術和應用、加密貨幣服務（非直接投資加密貨幣）、Web3金融應用和先進的金融科技。C1 Secondaries Fund由C1 Investment Advisors LLC管理，C1 Investment Advisors LLC總部位于阿拉伯聯合酋長國和硅谷。該團隊于最近創立并領導了Crypto1 Acquisition Corp的首次公開募股，募資2.3億美元。[2023/3/29 13:31:46]

相比之下，中國也強調要加大區塊鏈技術的發展，但是因為虛擬貨幣的隱蔽性等原因中國方面一直對虛擬貨幣交易持反對態度，甚至將發行行為認定為刑法意義上的證券犯罪。既然虛擬貨幣的一些行為可以擴大解釋為證券行為，顧名思義其主要的監管法律是《中華人民共和國證券法》。但是該法律第二條只將股票、公司債券、存托憑證和國務院依法認定的其他證券的發行和交易納入證券法中，即便在2019年證券法修訂時也沒有加入代幣。但是只要分析代幣的實質行為，就可以發現代幣涉及的分紅權、收益權、投票權等具體權益和證券發行幾乎一模一樣，我國的司法判例目前把一些代幣行為也概括為“證券行為”。對于該類行為最主要的適用法規也是《證券法》。

若灰度被清算，ETC等9個加密貨幣或遭重創:金色財經報道，由于 DCG 陷入債務危機，旗下加密資管公司灰度可能會清算部分加密貨幣信托基金，繼而影響相關 Token，主要包括：Basic Attention Token (BAT)、比特幣現金(BCH)、Chainlink ( LINK )、Decentraland ( MANA )、Ethereum Classic (ETC)、Litecoin ( LTC )、Solana ( SOL）、恒星幣（XLM）和Zcash（ZEC），此外還有一些鮮為人知的加密信托基金，例如 Filecoin ( FIL )、Horizen (ZEN) 和 Livepeer (LPT)。

數據顯示，灰度持有的以太坊經典（ETC）價值占到其總市值的 8.5%，一旦清算將會給 ETC 帶來“災難性影響”。Horizen ZEN 也處于危險區域，目前灰度的持有量占到其總上限的 4.6%。Zcash 也可能因 2.5% 的市值被鎖定在灰度信托中而受到影響。（beincrypto）[2023/1/3 22:22:57]

我國規定未經法定機關核準，擅自公開或者變相公開發行證券的，責令停止發行，退還所募資金并加算銀行同期存款利息，處以非法所募資金金額百分之一以上百分之五以下的罰款；對擅自公開或者變相公開發行證券設立的公司，由依法履行監督管理職責的機構或者部門會同縣級以上地方人民政府予以取締；對直接負責的主管人員和其他直接責任人員給予警告，并處以三萬元以上三十萬元以下的罰款。

Numen Cyber與 InsurAce達成戰略合作:6月30日消息，近日，Numen Cyber網絡安全公司與InsurAce.io正式建立戰略合作，雙方就Web3安全領域進行了深入探討并簽署戰略合作協議。

Numen Cyber Technology總部位于新加坡，是一家Web3安全及網絡威脅檢測和響應的解決方案提供商，其技術團隊由來自全球范圍內的行業頂級安全專家組成，曾多次向世界頂級互聯網公司和知名區塊鏈項目報告數個高危安全漏洞。

InsurAce多鏈DeFi保險協議， 現已推出多種風險保險，其使命是讓每個人的加密資產更加安全，協議旨在保護DeFi、NFT用戶免受Web3中的投資和交互風險。[2022/6/30 1:41:56]

在虛擬貨幣的專項條文中，七部委聯合發布的《關于防范代幣發行融資風險的公告》同樣認為發行虛擬貨幣有“非法發行證券”之嫌，甚至還有觸犯刑事犯罪的風險。

1、以擅自發行股票、公司、企業債券罪規制

擅自發行股票、公司、企業債券罪規定在《刑法》第一百七十九條。

未經國家有關主管部門批準，擅自發行股票或者公司、企業債券，數額巨大、后果嚴重或者有其他嚴重情節的，處五年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處非法募集資金金額百分之一以上百分之五以下罰金。單位犯前款罪的，對單位判處罰金，并對其直接負責的主管人員和其他直接責任人員，處五年以下有期徒刑或者拘役。

雖然筆者并未檢索到最終判決，但是在(2018)粵0115刑初546號一案中，法院在對犯罪事實認定的過程中明確被告人建立“五化聯盟”網絡傳銷組織，在沒有實際商品交易的情況下，以支付人民幣500元注冊成為會員，同時配發原始股，宣稱原始股將來可以升值、交易、提現成電子幣，這種以發行原始股的形式向社會公開募集資金，招納會員，具有擅自發行股票、公司、企業債券罪的性質。

2、以欺詐發行股票、債券罪規制

《刑法》第一百六十條規定，

在招股說明書、認股書、公司、企業債券募集辦法中隱瞞重要事實或者編造重大虛假內容，發行股票或者公司、企業債券，數額巨大、后果嚴重或者有其他嚴重情節的，處五年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處非法募集資金金額百分之一以上百分之五以下罰金。單位犯前款罪的，對單位判處罰金，并對其直接負責的主管人員和其他直接責任人員，處五年以下有期徒刑或者拘役。

雖然目前我國還沒有對區塊鏈領域的判決先例，但是該罪名在互聯網金融中是常見的，這也是通過刑法修正案加大處罰力度的罪名。

綜上，即便是從證券監管的角度，我國對于虛擬貨幣的發行、交易是非常嚴格的。雖然在證券上我國發展歷史不如美國時間長，但是監管程度卻絲毫不亞于。如果區塊鏈相關行業想要從事融資發行，切記合法合規，避免被認定為證券行為，還要保證白皮書內容的準確和真實，堅決回避虛假承諾。

全球區塊鏈合規聯盟

“設立區塊鏈行業標準，加強行業自律，共同維護良好的市場秩序和行業環境，為行業健康發展提供理論指導，推動行業健康可持續發展”。

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