STO:達令觀察|“工業大麻” “區塊鏈”投資中的法律風險_Moon Stop

作者按：“工業大麻”“區塊鏈”的組合，是傳統資本市場與區塊鏈圈共同關注的熱點現象之一。對于市場熱點，投資者如果抱有十分的投資熱情，至少需要對應具備三分的風險意識。作者：達令特邀專家張凌，瀚一律師事務所的合伙人。

今年年初以來，市場刮起了一股工業大麻風，各路公司紛紛跟進和布局。市場的熱鬧，不僅引起了證券交易平臺的頻頻關注，也吸引了禁機關的注意。如今熱潮尚未完全褪去，資本市場的故事還在繼續。

在這股風潮中，有個別區塊鏈企業開始嘗試進行工業大麻種植），也有個別工業大麻種植企業引入了區塊鏈技術，并通過證券通證發行/STO進行募資），并且都與A股上市公司有業務合作；尚高與深大通）。

圖片來源于網絡

“工業大麻”“區塊鏈”的概念組合，是不是一筆值得做的好投資？從短期收益上來看，或許是；但從伴隨的法律風險上來看，未必是。

本文不談具體項目，只是以該等案例作為引子，結合不少企業搶灘布局的黑龍江的若干規定和實踐，提示“工業大麻”“區塊鏈”投資中可能存在的一些中國法律問題和風險，供有意參與相關領域投資的投資者們參考。

1.與工業大麻有關的法律問題和風險

(1)大麻用途存在限制

根據《1961年麻醉品單一公約》、國家禁委員會辦公室2019年3月27日下發的《關于加強工業大麻管控工作的通知》以及禁機關相關官員在新聞媒體上公開表達的觀點，都明確工業大麻的用途僅限于纖維質和種子，我國目前從未批準工業大麻用于醫用和食品添加。對于不符合《1961年公約》的行為，要求各地需要采取措施糾正，停止許可審批工作；對過往審批許可進行重新審定，如發現超出公約范圍的，要建議企業暫停相關的產業活動，并警示法律和經濟風險。其他用途的大麻植物均屬于管制范圍，須得到主管部門的批準方可種植。

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根據《按照傳統既是食品又是中藥材物質目錄》、《已使用化妝品原料名稱目錄》等文件，目前大麻植物及其成分在藥用、日用和食用領域被允許的應用僅包括：大麻仁可作為中藥或保健性食品；大麻葉提取物、大麻仁果、大麻籽油、大麻槿莖粉可作為化妝品原料。而對于國內企業在工業大麻中提取的活性成分大麻二酚，未列入上述目錄，目前主要被應用于科研及出口。

黑龍江在2018年3月發布的《黑龍江省漢麻產業三年專項行動計劃》中對相關大麻植物在終端的應用具有支持性導向，如在該計劃中提出“努力開發漢麻紡織服裝、食品、藥品、保健品等終端產品”、“依托我省在漢麻產業的科研力量，加大在漢麻纖維脫膠、專用機械、食品、藥品、保健品等方面的科研力度，促進科研成果轉化落地”。該等行動計劃中的支持內容是吸引眾多企業在黑龍江投資布局工業大麻產業的原因之一。

但是，地方行動不得與國家監管政策相背離。在國家收緊對工業大麻監管的背景下，CBD在藥用、食用、日用等應用端能否放開及放開的時間表存在不確定性。投資者需理性看待CBD的未來應用前景，以防迷失于企業的畫餅炒作。

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(2)品種選育標準高、審定流程長

根據《黑龍江省禁條例》，單位選育、引進工業用大麻，應當向省農業行政主管部門申請品種認定。根據《黑龍江省工業用大麻品種認定辦法》及《黑龍江省工業用大麻品種認定標準》，獲得工業大麻品種認定，不僅需要符合相關標準，而且需要履行如下程序：

(A)提出申請-申請者向省農作物品種審定委員會技術室提出申請，申請認定的品種應當具備辦法規定的條件；

(B)開展試驗-申請者自行開展品種區域試驗和生產試驗。通常情況下，區域試驗不少于2個生產周期；生產試驗在區域試驗完成后進行，試驗時間不少于1個生產周期。試驗地點、面積、收獲物數量及流向等情況需向當地機關備案；

(C)提交初審-完成全部試驗程序后，申請者將各試驗點數據、匯總結果、檢測報告等提交省品種審定委員會技術室，由其審查，進行認定初審；

(D)公示-通過認定初審的，品種審定委員會技術室在30日內將初審意見及試驗結果在同級農業行政主管部門官方網站公示，公示期不少于30日；

(E)認定及公告-公示期滿后，省農作物品種審定委員會技術室將初審意見提交品種審定委員會主任委員會審核。主任委員會應當在30日內完成審核，審核同意的，通過認定，由省農作物品種審定委員會頒發認定證書，省農委發布公告。

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活動期間，Cabin LuggageNFT持有者將有權解鎖新的RTFKTxRIMOWANFT以及下載對應3D文件。Worker BotNFT持有者隨后將有權下載3D文件，但Worker Bot NFT在活動期間將不能被鑄造。[2022/10/25 16:37:32]

基于上述規定，并結合黑龍江省近年來認定的工業大麻品種介紹情況來看，從提出申請至獲得品種認定證書，通常需要3至4年的時間。

鑒于(i)工業大麻新品種獲得認定需要滿足法律規定的各項標準，選育的品種能否達到法定標準、獲得認定存在不確定性；以及(ii)從申請品種認定到獲得認定的周期比較長，企業在短期內難以投入大規模種植，并通過后續的種植、銷售和加工等環節獲利；投資者如擬投資選育工業大麻新品種的企業的，在作出投資決策前，建議審慎考慮和評估該等新品種獲得認定的可能性，以及從選育品種認定到實現盈利可能所需的時間周期。

(3)種植、銷售及加工有備案要求

根據《黑龍江省禁條例》的規定，種植工業大麻，從事工業用大麻花、葉、籽銷售，從事工業用大麻花、葉、籽加工的，均需要在事后10個工作日內內向種植地縣級人民政府機關備案。

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此前5月份，Coinshift完成1500萬美元A輪融資，TigerGlobal領投，紅杉資本印度、Alameda Ventures、Spartan Group、Ethereal Ventures、Polygon Studios等參投。[2022/9/21 7:09:29]

對于工業大麻的種植、銷售和加工，黑龍江省采取的是事后備案制度，而非事前審批制度。相較于云南針對工業大麻的科學研究種植、繁種種植、工業原料種植及花葉加工所實施的許可制，在黑龍江進行工業大麻種植和加工的準入門檻較低。

但是，如上所述，在國家禁機關已經關注并收緊工業大麻管制的背景下，未來在黑龍江進行大規模的工業大麻種植、銷售和加工的，還能否順利獲得備案，存在不確定性。

2.與區塊鏈有關的法律問題和風險

在國家支持區塊鏈技術發展的大環境下，如果工業大麻的選育、種植、銷售和加工都是符合法律規定的，在相關環節中使用區塊鏈技術，沒有實質性的法律問題；但是，如果借助區塊鏈技術進行發幣融資，則可能存在一些法律問題和風險。

目前國內同時具有工業大麻概念并進行STO的企業為數不多，但是如果未來工業大麻的應用前景可期、STO的融資功能可被市場證明，那么通過STO募資可能會成為一些境內工業大麻企業的選擇。投資者在面對帶有工業大麻概念的STO時，需注意其中的法律風險。

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(1)境內募資的合規性

在境外合法不代表在境內合規。依照境外證券法律和監管要求進行的STO即使完全符合境外規定，也不得在中國境內宣傳、推薦和募資，否則可能涉嫌非法金融活動。

該等風險早已在2018年12月4日北京市互聯網金融行業協會發布《關于防范以STO名義實施違法犯罪活動的風險提示》中即已提示。該協會稱STO涉嫌“非法金融活動”，并告知從事相關活動的機構立即停止關于STO的各類宣傳培訓、項目推介、融資交易等活動。涉嫌違法違規的機構和個人將會受到驅離、關閉網站平臺及移動APP、吊銷營業執照等嚴厲懲處。盡管風險提示僅是個別地方性行業協會的文件，不具有法律效力，但其反映的上層監管態度實際上與國家對ICO的監管類似。

根據《非法金融機構和非法金融業務活動取締辦法》及《堅決防范和打擊非法集資等違法犯罪活動——全國人大常委會法制工作委員會和國務院法制辦公室負責人答新華社記者問》，“非法金融業務活動”，是指未經有關金融監管機構批準，擅自從事金融活動，包括非法從事銀行類業務、非法從事證券類業務和非法從事保險類業務活動等。因參與非法金融業務活動受到的損失，由參與者自行承擔。筆者理解，上述風險提示中所指的“非法金融活動”內涵與此概念相似。

如STO項目方在境內募資，即使其不是以非法占有資金為目的，但是，如果其行為符合《關于審理非法集資刑事案件具體應用法律若干問題的解釋》下“非法吸收公眾存款或者變相吸收公眾存款”行為的特征：未經有關部門依法批準或者借用合法經營的形式吸收資金；通過媒體、推介會、傳單、手機短信等途徑向社會公開宣傳；承諾在一定期限內以貨幣、實物、股權等方式還本付息或者給付回報；向社會公眾即社會不特定對象吸收資金，則構成上述辦法提及的“非法金融業務活動”，將觸犯我國刑法。

投資者在作出投資決策前，建議對照我國的相關監管政策及司法解釋所列的行為特征，注意辨別境外STO的項目方在境內開展相關活動的合法性。

(2)廣告宣傳的合法性

《廣告法》規定，廣告不得含有虛假或者引人誤解的內容，不得欺騙、誤導消費者。招商等有投資回報預期的商品或者服務廣告，應當對可能存在的風險以及風險責任承擔有合理提示或者警示，并不得含有對未來效果、收益或者與其相關的情況作出保證性承諾，明示或者暗示保本、無風險或者保收益的內容。

在相關監管部門的執法實踐中，有理財公司在其官網中對其推介的相關金融產品發布含有“預期年化利率”等宣傳用語，監管部門認為“預期年化利率”的表述，易誤導投資者產生該等金融產品保本、無風險或者保收益的誤解，違反《廣告法》的上述規定，因此對該公司進行了行政處罰。

根據上述規定和實踐，如果STO項目方在境內公開募資，明示或暗示保本、無風險或者保收益的，即使不構成犯罪，也可能涉嫌違反《廣告法》。

(3)境內個人投資者參與STO的外匯風險

(A)直接投資難以辦理外匯登記

根據《中華人民共和國外匯管理條例》，境內個人向境外直接投資或者從事境外有價證券、衍生產品發行、交易，應當按照國務院外匯管理部門的規定辦理登記。國家規定需要事先經有關主管部門批準或者備案的，應當在外匯登記前辦理批準或者備案手續。

但是，目前除境內自然人返程投資外匯登記、境內個人參與境外上市公司員工股權激勵計劃等特殊領域外，由于缺乏具體的操作規程，境內自然人無法辦理其他情形的境外投資外匯登記。因此，即使項目方在STO中發行的通證屬于境外法下的證券，境內個人投資者也難以辦理境外投資的外匯登記。

(B)間接投資難以適用

當前高凈值境內個人參與境外證券投資、而不必履行境外直接投資政府手續的路徑主要包括：購買QDII基金或資產管理計劃、投資持有QDIE牌照的機構等。

但是這些路徑對現階段的STO來講并不適用，主要原因在于QDII和QDIE這些受監管的投資機構目前不大可能將高風險的證券通證作為投資標的。

如果境內個人投資者通過參與境外STO購買了證券通證、或持有了境外公司的股權，一旦發生項目方違約事件，由于該等境外投資行為并未履行國內的任何政府程序，并且涉及境外法律的管轄和爭議解決程序，維權難度加大，且維權結果可能難以保證得到中國法院的承認和執行。如果境內投資者通過私募、代投參與STO投資，則可能面臨更多的法律風險和維權障礙。

3.結語

本文主要談論的是“工業大麻”和“區塊鏈”結合領域中所存在的中國相關法律風險。為避免投資損失，投資者不僅要了解工業大麻的國內政策風險，而且要知悉區塊鏈的適用場景和應用方式。

此外，類似的法律風險并不僅僅存在于“工業大麻”和“區塊鏈”結合的領域中。對于一些市場熱炒的概念，投資者如果抱有十分的投資熱情，至少需要對應具備三分的風險意識，尤其是在面對STO時，無論STO應用在哪個行業，即使是在境外合規的STO，一旦涉及到境內募資，還請投資者特別注意其中的中國法律風險，雖然承擔法律責任的是項目方，但最終受到經濟損失的往往是投資者。

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