BTC:通證離非法公開融資有多遠？_區塊鏈

2017年9月4日，中國人民銀行等七部門聯合發布《關于防范代幣發行融資風險的公告》（下文簡稱九四公告），明確禁止代幣發行融資行為，打擊虛擬貨幣炒作。前述九四公告的定義，代幣發行融資是指融資主體通過代幣的違規發售、流通，向投資者籌集比特幣、以太幣等所謂“虛擬貨幣”，本質上是一種未經批準非法公開融資的行為，涉嫌非法發售代幣票券、非法發行證券以及非法集資、金融詐騙、傳銷等違法犯罪活動。北京互聯網金融行業協會《關于防范以“虛擬貨幣”“ICO”“STO”“穩定幣”及其他變種名義進行非法金融活動的風險提示》，嚴禁以發幣攬財為目的，交易炒作升值為利誘，利用 “積分幣”等形式，炒作區塊鏈概念，進行非法集資活動。

邊玩邊賺類NFT游戲通證總市值突破350億美元，創歷史新高:11月25日消息，據最新數據顯示，邊玩邊賺（Play-to-Earn）類通證總市值已突破350億美元，創下歷史新高，本文撰寫時為38,792,817,042美元，24小時漲幅22.2%，24小時交易額為19,542,149,065美元。目前市值最高的邊玩邊賺類游戲是Axie Infinity，市值約為9,275,017,162美元；The Sandbox排名第二，市值約為6,796,125,758美元；Enjin Coin排名第三，市值約為4,279,987,011美元。據悉「邊玩邊賺」類通證總市值在11月1月突破200億美元關口，11月7日突破250億美元，11月22日突破300億美元，這意味著在不到一個月時間里增長超過150億美元。[2021/11/25 7:09:57]

根據九四公告，構成ICO融資需要同時滿足以下幾個要件：

微軟俄羅斯子公司與Waves合作共同構建工業資產通證化平臺:Waves周三表示，已經與微軟俄羅斯子公司簽署了一份為期五年的備忘錄，共同開發企業區塊鏈解決方案。Waves企業平臺成立于去年7月，是一個總部位于莫斯科的通證化平臺，旨在私有區塊鏈為企業客戶提供服務。盡管還沒有得到證實，Waves表示，雙方都希望將區塊鏈用于新的供應鏈解決方案以及將“工業資產通證化”。微軟俄羅斯首席執行官Christina Tikhonova表示，該合作伙伴關系是該國商業領域逐漸掌握區塊鏈技術的推動力。4月，俄羅斯交通部正式承認Waves是未來政府計劃的潛在技術提供商。（CoinDesk）[2020/7/16]

（1）融資主體向投資者出售項目方發行的代幣，或者通過其它方式使該等代幣流通，具有流動性；

掌柜調查署 | HBTC巨建華：霍比特隊長激勵模型是本次HBC通證模型升級的另一創新點:在今日舉行的掌柜調查署中，針對“HBTC十倍回購？平臺幣今年再添新玩法”這一主題HBTC霍比特交易所創始人巨建華進行分享。巨建華表示，霍比特隊長激勵模型是本次HBC通證模型升級的另一創新點，每一位持有1000 HBC的用戶都可以申請成為“霍比特隊長”。在HBTC平臺，霍比特隊長會深度參與平臺的共享共建，并享10大獨家權益，推薦上幣甚至免費使用幣核云的白標云交易所系統開展業務。同時，霍比特隊長有完整的治理體系，包括入門門檻、審核標準、隊長和候補隊長進出機制。前1000名加入的隊長，可以獲得創始隊長的稱號并獲得額外福利。詳情見原文鏈接。[2020/4/29]

（2）融資主體公開向投資者吸收數字代幣，包括比特幣、以太幣在內的主流數字代幣，也包括非主流數字代幣；

行情 | BTC繼續強勢上漲 帶動主流通證普漲:據TokenInsight 數據顯示，反映區塊鏈行業整體表現的TI指數北京時間7月25日9時報874.86點，較昨日同期上漲66.85點，漲幅8.27%。通用平臺指數TIG報806.42點，較昨日同期上漲53.59點，漲幅7.12%。市場在BTC帶領下強勢反彈。另據監測顯示，BTC人氣熱度增速上升至0.012%（昨日0.009%），全球轉賬數較昨日上升27%至26.3萬，創近5個月新高。BCtrend分析師認為，BTC人氣趨勢線強勢突破牛熊線。雖然其他幣種人氣面并無明顯改觀，但BTC短期進入向上周期已確認。技術分析方面，獨立分析師Tommy認為，BTC繼續強勢，連續突破多個壓力位，帶領主流通證普漲。BTC本次突破下降趨勢線后，上方空間被打開，后市繼續走高是大概率事件。但此價位追漲性價比較低，建議投資者耐心等待回調。[2018/7/25]

（3）以融資為目的；

（4）前述行為未經批準。

顯而易見，九四公告并未區分聯盟鏈和公有鏈。那么問題來了，在聯盟鏈上發行消費積分有可能構成ICO融資嗎？

第一，實踐中常見的發行方向消費者贈送消費積分，該等積分在包括發行方運營的平臺等一定范圍內可以流通。這種流通是否構成前述第一個構成要件中的流動性呢？

在美國證監會于2019年4月對一從事飛機包機服務的T公司通過公開發行代幣行為進行的公開回復中，確認該公司的代幣發行不屬于SEC納入監管的證券發行行為，理由之一是該公司發行的代幣只能夠在它自己錢包軟件里面轉入轉出，而不能轉移到該公司運營的平臺之外的其他錢包中。

參考這一認定思路，若聯盟鏈積分發行方發行的積分只在該發行方運營平臺的錢包中，無法轉移至其它錢包，無法提現，只在發行方的系統內流轉，那么流通性則較弱，在實踐中被監管機關認定為流通的可能性較小。

第二，若積分發行方向投資者吸收數字代幣，顯然構成前述第二個構成要件，不論其吸收的是名義上的其它種類的積分或比特幣等各類數字貨幣。

第三，融資目的是主觀要件，除了發行方在白皮書、推廣活動中公開宣傳外，在實踐中如何證明呢？一般而言，ICO都是項目方通過吸收比特幣、以太幣等主流數字代幣以換取法幣，用以開發項目或服務，也就是說，融“資”時一般項目或服務尚不存在，或還在初期孵化狀態，或規模相對較小，融資是為了使項目落地或擴大規模。

那么在發行聯盟鏈積分的場景下，是否可以反推，如果發行方已提供商品銷售或服務，發行的積分在積累到一定數量時，即可隨時兌換成發行方提供的商品或服務，能夠證明其不具有融資目的呢？

在前述美國SEC認定T公司發行的代幣性質的公開郵件中，SEC也采用了這一邏輯。SEC認為該等代幣不屬于證券型代幣的另一個理由是，客戶獲得的代幣是立刻可以兌換成相應服務。換句話說，是已有成型的產品或服務，而不是通過發行代幣用以募資開發項目。

第四，關于未經批準這一要件，值得老友們注意的是，經過省級金融監管機關的批準，是否能夠完全隔離刑事風險？

在不法層面，能否阻卻刑事違法性？九四公告并未明確批準主體，發行聯盟鏈積分應當由哪一級監管機構批準？省級監管機構是否有權限批準？根據四川、河北、北京、內蒙古、廣西、上海、天津七個省級地方金融監督管理條例，該等地方監管機構有權許可設立地方交易場所等地方性金融組織。如果某省未以立法的形式，而是監管機構行政許可，甚至紅頭文件，許可或鼓勵企業發行聯盟鏈積分、沒有進一步明確具體商業模式的紅線，其批準是否能夠完全阻卻行政違法、犯罪？颯姐團隊認為，需要根據個案進行具體分析其行為，而不能認為經過地方監管機構許可就高枕無憂。實踐中，一些持牌機構被判處行政處罰甚至構成犯罪的案例，并不鮮見。

在責任層面，已獲得地方金融監管機關的許可，且未超越經許可的經營范圍從事相關業務活動，是否構成因對權力機關的信賴而構成違法性認識錯誤，此問題值得監管部門和從業者老友持續關注。

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