比特幣:真實案例：非法集資 BTC是資金？_Banana Token

在過往觀念中，根據13年《關于防范比特幣風險的通知》和17年《關于防范代幣發行融資風險的公告》， 比特幣等虛擬貨幣不由貨幣當局發行，不具有法償性與強制性等貨幣屬性， 不具有與貨幣等同的法律地位，不能也不應作為貨幣在市場上流通使用。因此，只吸收虛擬貨幣的虛擬貨幣“銀行”或“投資理財平臺”可逃出非法吸收公眾存款罪的射程。退一步講，也 只有USDT等錨定法定貨幣的穩定幣，才有較大的 可能被認定為貨幣或資金。

?然而，在去年底的一個真實案例中[(2020)浙0329刑初136號]，這一“金科玉律”被打破了。

案情簡介

（一）事實一：“通證銀行”項目

2019年，高某等人利用境外服務器設立“通證銀行”投資平臺，對外宣稱可存儲主流“虛擬貨幣”理財，承諾隨存隨取，不設鎖倉，以日息千分之一至千分之八的高額回報等靜態收益模式向公眾吸收比特幣、以太坊等虛擬貨幣。同年6月，該平臺虛擬貨幣無法提取。同年7月，該平臺將儲戶的主流貨幣強制轉化成TB資產。此后，該平臺關閉，無法登陸。

奢侈品巨頭LVMH總裁：LVMH現在專注在真實世界多于虛擬世界:金色財經報道，奢侈品巨頭LVMH總裁Bernard Arnault近日針對元宇宙提出了不同看法，他指出必須小心「元宇宙泡沫」，而且LVMH現在仍需要專注在真實世界，多于虛擬世界。Bernard Arnault還警告，市場及大眾必須小心元宇宙引發的炒賣泡沫，因為這一領域可能只有極低的商業價值，情況或與以往的科技泡沫雷同。不過， Bernard Arnault并非決意不投資元宇宙，他解釋說，如同互聯網出現初期，全部新事物一涌而出，然后泡沫爆破，元宇宙也有很多有用的應用，但必須認真研究哪些應用才是真正可獲利的。[2022/1/28 9:19:50]

被告人林某等人以“通證銀行”平臺為依托，以 投資該平臺可持幣生息、推薦投資人可獲得返利等高額回報為誘餌，在多地召開推介會、宣講會等方式進行宣傳、分享投資理財經驗，并通過微信推廣， 鼓勵社會公眾將虛擬貨幣存入“通證銀行”。根據目前報案人員統計，經林某等人宣傳， 共吸收59人虛擬貨幣價值達人民幣1500萬元以上。經鏈上資產追蹤調查分析發現，價值人民幣673.659萬元的虛擬貨幣充值到林某的錢包地址中。

Coinshares首席戰略官：“馬斯克效應”并不真實:隨著比特幣價格持續走低，馬斯克和特斯拉被質疑為罪魁禍首，但加密專家們并不同意。Coinshares首席戰略官Meltem Demirors表示Coinshares關注的是數據而不是推特，數據顯示在馬斯克亮相SNL之前，宏觀市場就表現不佳，同時自今年年初以來，BTC價格飆升了300％，因此，25％-40％的修正和回調是正常。此外，上周的拋售大部分來自新持有人，這些人對加密貨幣和價格走勢沒有太多經驗，當價格下跌并開始大量出售時，他們感到恐慌。Slow Ventures合伙人Jill Carilson也表示這兩件事只是簡單地排列了在一起，馬斯克在加密市場看起來有很大影響力，但實際上并沒有。（invezz）[2021/5/19 22:19:39]

?（二）事實二：DGU、BAC項目

2017年至2018年期間，被告人林某經他人介紹參與ＤＧＵ、ＢＡＣ項目，未經有關部門依法批準，以幫助他人投資理財為由， 通過“口口相傳”的方式向他人介紹ＤＧＵ、ＢＡＣ項目，以高額回報為誘餌，誘使多位被害人投入資金合計約人民幣500萬元。

Mark Cuban：以太坊帶來了DeFi和NFT這樣的新東西，更接近真實貨幣:CNBC發布文章介紹億萬富翁投資者馬克·庫班（MarkCuban）對加密貨幣的看法，文章稱MarkCuban在一期播客TheDelphi中透露了自己的投資組合，其中60%為比特幣，30%為以太坊和10%的其他代幣。MarkCuban認為比特幣是黃金的更好替代品，并將繼續存在。這也是一直以來Cuban擁有比特幣以及從未出售過的原因。Cuban認為以太坊的智能合約改變了游戲規則，更接近互聯網，并帶來了DeFi和NFT這樣的新東西。智能合約可以讓以太坊不斷適應現狀進化，因為開發者可以迭代并提高其功能。以太坊有更多實際應用，也更接近真實貨幣。此外，MarkCuban于今年2月為兒子購買了少量的狗狗幣。[2021/4/2 19:39:12]

?（三）判決結果

被告人林某未經有關部門依法批準，以投資虛擬貨幣為名，以高額回報為誘餌向社會公眾吸收資金，擾亂金融秩序，數額巨大。其 行為已構成非法吸收公眾存款罪。犯罪以后自動投案，如實供述自己的罪行，系自首，犯非法吸收公眾存款罪，判處 有期徒刑五年六個月，并處罰金15萬元。

DeFi真實鎖倉量首次超過200億美元創歷史新高:1月4日消息，據DeBank數據顯示，DeFi真實鎖倉量首次超過200億美元，創下歷史新高，本文撰寫時為200.4億美元。目前排名前五位的DeFi協議/項目分別是：Maker、WBTC、Uniswap、Compound和Aave V1。以太坊 DeFi 生態的一般會參考總鎖倉量（TVL）數據作為最重要的指標，但是由于部分資產通過再抵押會產生重復計算的問題，所以 DeBank 的真實鎖倉量數據會排除這部分內生資產或衍生代幣（如 LP Token、cToken、yToken），只計算 ETH、USDC、USDT、平臺幣等真實資產。[2021/1/4 16:23:37]

比特幣→資金←存款：一段雙向的奔跑 ? ??

如果單從文義出發，林某因吸收比特幣等虛擬貨幣構成非法吸收公眾存款罪，是 將比特幣等虛擬貨幣直接等同為了“存款”，看似超出了一般國民的認知。但其實，結合非法吸收公眾存款罪中“存款”含義的嬗變過程，以及比特幣等主流虛擬貨幣成為支付結算工具的趨勢，法院作出這樣的認定并不難理解。

動態 | ?新加坡WBF交易所全球真實注冊用戶突破300萬:2020年2月3日，新加坡WBF交易所全球真實注冊用戶突破300萬，同期日活最高超過16萬。據了解，自成立來，WBF立足長期，吸引了技術、金融、運營等領域的專業人才，并搭建人才培養體系，為行業長期正向發展注入活力。 2020年，WBF將圍繞“現貨+礦池+合約”發展戰略，構筑以 “現貨、理財、合約、杠桿、借貸、期權”等為主的全產品線陣營。WBF將從“科技公司”進化為“金融科技”公司，以“現貨”為基石，不斷推出金融衍生品，致力于打造全球幣種最全、注冊用戶最多、客戶體驗最好、技術架構最穩定和最安全的數字金融服務平臺。[2020/2/5]

?（一）存款→資金

1995年，民間融資借貸已經興起，從銀行分流了大量的用戶儲蓄。眾所周知，存款業務是銀行的“生命線”。因此， 為了保護商業銀行吸取存款的專營性，全國人大出臺了《關于懲治破壞金融秩序犯罪的決定》，于第7條新設非法吸收公眾存款罪。

1998年，我國各類非法集資活動已經層出不窮，因此國務院出臺《非法金融機構和非法金融業務活動取締辦法》，將“非法吸收公眾存款”列為“非法金融業務活動”的同時，第一次對其概念進行了規定，即“未經中國人民銀行批準，向社會不特定對象吸收資金，出具憑證，承諾在一定期限內還本付息的活動。”從此， 非法吸收公眾存款罪的對象就從“存款”變為了“資金”。2010年最高法關于非法集資的司法解釋、今年的《防范和處置非法集資條例》均沿用了“資金”的說法。在“資金”說法的加持下， 非法吸收公眾存款罪一度被認為是“口袋罪”。

為了限制從存款到資金這一擴張解釋的限度，學者們往往在“存款”的定義上做文章，提出了“信貸資金說”“潛在存款說”“活期存款說”等。這些定義或寬或窄，但都有一條共識：即 存款必須跟商業銀行的業務具有一定的聯系，無論是已經成為業務一部分，還是潛在里有可能成為業務一部分。依學者們的視角， 比特幣等虛擬貨幣現階段不可能成為我國銀行業務的一部分，也就 不能成為非法吸收公眾存款罪的對象。

?（二）比特幣→資金

學者們的觀點不能取代實務中法官的判斷。如上所述， 否定比特幣貨幣屬性的只是一份部門規章。非法吸收公眾存款罪的對象在多份規范性文件中明確為“資金”，而沒有規范性文件針對“資金”作出專門定義。那么，只要虛擬貨幣符合資金的相關特征，就有可能被實務中的法官認定為是資金。

事實上，比特幣等虛擬貨幣確實凝聚著民眾的實物投資，能在二級市場與法幣和其他虛擬幣進行普遍的交換，同時也有越來越多的國家和商業機構以不同方式承認其為支付工具。例如，美國SEC在 豪威測試中認為投資者支付的虛擬貨幣也屬于“金錢”范疇；英國FCA發布《加密貨幣資產指南》，認可比特幣、萊特幣等交易型通證可用于商品和服務的買賣，無需經過銀行等等。一言以蔽之，比特幣等虛擬貨幣的資金屬性或者準貨幣屬性已如房間里的大象，法官對其作出“資金”的認定并不生硬。

曇花一現還是會有類案效應？

根據團隊目前的檢索，將吸收比特幣的行為直接定性為吸收公眾存款的，該案尚是孤例。我國雖然不是判例法國家，但也不能排除接下來形成類案效應的可能。盡管如此，仍有以下三個問題需要進一步考量。

（一）數額認定問題

非法吸收公眾存款的不同數額決定了其刑罰檔次。由于資金一般都具有穩定性，因此如果吸收的是外幣或者是穩定幣，在換算成人民幣計算數額時不會有什么問題。然而，對于比特幣等波動幣來說，其在一段時期里價值變動幅度大，被害人購買時的波動幣價格和案發時的波動幣價格可能天差地別，對其 數額認定的不同方式很有可能導致“類案不同判”。

（二）追繳問題

根據2014年最高法、最高檢、部《關于辦理非法集資刑事案件適用法律若干問題的意見》第5條，向社會公眾非法吸收的資金屬于違法所得。以吸收的資金向集資參與人支付的利息、分紅等回報，以及向幫助吸收資金人員支付的代理費、好處費、返點費、傭金、提成等費用，應當依法追繳。然而，比特幣等虛擬貨幣由于其數據化的特性，通過保管私鑰就可保有完全的所有權，托管的電子錢包等也很有可能遠在海外，這 對傳統的查封、扣押、凍結等追繳手段提出了技術上的高要求。

（三）罪刑適應問題

該案判決于去年，彼時刑法修正案十一尚未出臺，故雖然被告人吸收了1500萬人民幣價值的虛擬貨幣，但仍在3到10年有期徒刑的幅度內量刑。修正案出臺以后， 非法吸收公眾存款罪多設立了“數額特別巨大”的檔次，將在 10年以上有期徒刑的幅度內量刑。雖然數額多少為“特別巨大”尚待官方解釋，但考慮到幣圈的吞吐量，恐怕并不難達到。如此，非法吸收公眾存款罪“有望”成為幣圈又一個容易被判處十年以上有期徒刑的重刑，這其中的刑罰處置與過去的類案（非法經營等）如何協調，也是需要考慮的問題。

寫在最后

由于我國尚沒有以法律形式對虛擬貨幣作出定性并進行相應的分類監管，虛擬貨幣在個案如何定性仍賴法官的自由裁量。因此，我們建議 只吸收虛擬貨幣的類金融平臺 莫以兩份部門規章為“免死金牌”，仍須 認真評估平臺非法集資的有關 風險，踏踏實實 做好非法集資相關的 合規工作。

以上就是今天的分享，感恩讀者！

PS：BTC在刑法上的性質，有商品說、數據說、資金說等觀點，我國并非判例法國家，此判決書不能代表全部辦案機關的傾向和態度，請讀者咨詢法律專業人士后斟酌！

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